2019年9月6日,交通运输部、国家(jiā)税(shuì)务总(zǒng)局(jú)印发《网络(luò)平台道路货物运输经营管理暂行办法》(交运规(guī)〔2019〕12号(hào))。
《网络货运办法》是在总结无(wú)车承运人试点(diǎn)工作(zuò)的基础上制定的。《办法》把“无车承运”更名为“网络平(píng)台道路(lù)货(huò)物运(yùn)输经营”,就是“网络货运经(jīng)营” 《网络货运办法》中的“网(wǎng)络(luò)货(huò)运经(jīng)营(yíng)”,是指(zhǐ)经营者依托(tuō)互联网平台整合配置(zhì)运(yùn)输资源,以承运(yùn)人身份(fèn)与托运人签订(dìng)运输合同,委托实际承运人(rén)完成(chéng)道路货物运输,承担承(chéng)运人责任的道路货物运输(shū)经营活动。 那么这道(dào)路货(huò)物运(yùn)输(shū)经营的“网(wǎng)络平台”是什么(me)样(yàng)的平(píng)台(tái)?这“网络(luò)货运”该怎么管? 尽(jìn)管《网络(luò)货运办法》行文看起来象是(shì)部规章(zhāng),表述风格似乎也(yě)按(àn)规章的方式(shì)起草的,如《办法(fǎ)》第二十六条规定“网络(luò)货运经营者(zhě)违(wéi)反……本办法相关规定的,县级以上负有道路运输监督管理(lǐ)职责的机构按照(zhào)《中华人民共和国行(háng)政处罚法》的规定(dìng),可将其违(wéi)法证据先(xiān)行登(dēng)记保(bǎo)存”。但(dàn)《网络货运办法》不(bú)是一(yī)部规章。 这极大地影响了《网络货运办(bàn)法》的效力。《网络货运办法》里的一些规定,就不是法定义务。 当(dāng)然(rán),作为行政规(guī)范性文件(jiàn),如果没有创设新的权利义务,只是为了(le)执行法律法规规章作出具体规定,那《网络货运办法》仍然是有效的。 制定《网(wǎng)络货运办法》的依据,办(bàn)法的第一(yī)条:“根据《中华人民共(gòng)和(hé)国道路运输条(tiáo)例》及(jí)有关法律法规规章的规定(dìng)和国务院关于促进平(píng)台经(jīng)济(jì)规范健康发展(zhǎn)的决策部署,制定本(běn)办法”。 《道路运输条例》以及《道(dào)路货物运输及(jí)站(zhàn)场管理规定》《道路危(wēi)险货物运输管理规定(dìng)》,其实并未涉(shè)及(jí)到“无车承运”“网络货运”。 提到“无车承运”的,是(shì)国务院及国(guó)办(bàn)的一系列文件: 《国务(wù)院关(guān)于加快构(gòu)建大众创(chuàng)业万众创新支(zhī)撑(chēng)平台的指导(dǎo)意见(jiàn)》(国发〔2015〕53号)提出:推动(dòng)……无车承运物流……利用互联网技术高效对接供需(xū)信息(xī),优化传(chuán)统生活服务行业的组(zǔ)织运营模式。 《国务(wù)院办公厅关于推进线上线下互动(dòng)加快商贸流(liú)通创新发展转型(xíng)升级(jí)的意(yì)见(jiàn)》(国办发〔2015〕72号):鼓励依托互(hù)联网平台的“无车(chē)承(chéng)运人”发展。 《国务(wù)院办公厅关于深入实施(shī)“互联网+流通”行动计划的意见》(国办发〔2016〕24号)要求:组织(zhī)开展(zhǎn)道路货运无车承运人试(shì)点(diǎn)工作,允许试点范围内(nèi)无车承运人开展(zhǎn)运输(shū)业务。 《国务院办公厅关于进(jìn)一(yī)步推进(jìn)物流(liú)降(jiàng)本增效促进实体经济发展(zhǎn)的意见(jiàn)》(国办(bàn)发〔2017〕73号)提出:深入推(tuī)进无车(chē)承(chéng)运人试点工作,通过搭建互联网平台(tái),创(chuàng)新(xīn)物流资(zī)源配置方式(shì),扩大资源配置范(fàn)围(wéi),实(shí)现货运供需信息实时共享(xiǎng)和智(zhì)能匹配(pèi),减(jiǎn)少迂回、空驶运输和物流(liú)资源闲置。 但这些都是指(zhǐ)导性(xìng)文件,只(zhī)是政(zhèng)策依据。直接依据这些文(wén)件作(zuò)出具体(tǐ)行政(zhèng)行为不(bú)合适。 早在交通运输部(bù)启(qǐ)动试点(diǎn)的“无车承运人”,就是(shì)依托移动(dòng)互联网等技术搭建物流信(xìn)息平台建(jiàn)立(lì)的(de)经(jīng)营模式。“网络(luò)平台道路货物运输(shū)经营(yíng)”,是通过互联(lián)网(wǎng)等信息网络(luò)提供服务(wù)的经营活(huó)动,属于(yú)“电子商务”,应该适用《电(diàn)子商务法》。 《办法(fǎ)》第二十九条也(yě)规定:《中华人民共(gòng)和(hé)国电子(zǐ)商务法》……等相关法律(lǜ)法规规章有明确规定的,从其规定。 “国务院(yuàn)关于促进平台经济规范健康发展(zhǎn)的决策部署(shǔ)”应该指的是结《国务院办公厅关于促进(jìn)平台经济规(guī)范健康发展(zhǎn)的(de)指(zhǐ)导意见(jiàn)》(国办发〔2019〕38号)。货(huò)运平(píng)台(tái)是哪类的平台(tái)
笔(bǐ)者在《当我们(men)在说“出行(háng)平台(tái)”的时候,我们在说什么》一文中分(fèn)析了出(chū)行平台。 根据《电子商务法》,“电子商务经营者”包括(kuò)“电(diàn)子商务平(píng)台经营者”“平(píng)台内(nèi)经营(yíng)者”“通过自建网站、其他网络服务销售商(shāng)品(pǐn)或者提供服务(wù)的电子商(shāng)务经营者”。 “电子商务平台”可分为(wéi)“电子商务(wù)平台经营者的平台(第(dì)三(sān)方平台)”和“电子商(shāng)务经营者自建的平台(自营(yíng)平台)”。 两种平台(tái),经营(yíng)者(zhě)承担的责任不一样。 《网络货(huò)运办法》中的网络(luò)货运平台是什么样的平台? 是自网络平台道路货(huò)物运输经营者(zhě)(无车承运人)的自营平台。 这理由与出行(háng)平(píng)台作为(wéi)自营(yíng)平台的理由(yóu)基本相同。 第一,网络货运平(píng)台方是运力的组织者,运输服务(wù)提供者,承(chéng)担承(chéng)运人责任。 第二(èr),网络货运平台(tái)是货运(yùn)服务交易一方。货主是与网络货运平台经营者缔(dì)结合同。 第三,网(wǎng)络(luò)货运平台是运价标准的制定者和执行监督者。 《网(wǎng)络货运办(bàn)法》中的网络(luò)货运(yùn)经营者,与(yǔ)《网络预约出租汽车经营服务管理暂行(háng)办法》中的网络预(yù)约出(chū)租汽车(chē)经营者,都承担承(chéng)运人责任。 但是,在网络货运经营中,除了网络货运经营者是(shì)名义承运人,还有实际承运(yùn)人(rén)。 《网络(luò)货运办法》中的(de)“实际承运人”,是指“接受网络货运经营者委托,使用(yòng)符(fú)合条(tiáo)件的载货(huò)汽车(chē)和驾驶员(yuán),实际从事道路货物运输的经(jīng)营(yíng)者”。实际承运人需要具备(bèi)从事运输的资(zī)质(zhì)。 而网约车平台经营(yíng)者则只(zhī)有一个承运人。具体承运的网约车车(chē)司机,并(bìng)不成为实际承(chéng)运人(rén),而只是受制于网约车平台(tái)经营(yíng)者的员(yuán)工(gōng)或者类员工。 两者虽有不同,但货运平台就是网络(luò)货运经营者的自营平台。实际(jì)承(chéng)运人是(shì)网络货运经营者的合作者。在货运(yùn)服务(wù)交易平(píng)台中,实(shí)际承运人没有独立地位。 《网络货运办法(fǎ)》第二条第二款指(zhǐ)出:“网络货运经营(yíng)不包括(kuò)仅为托运人和实际(jì)承运人提供信息中介和交(jiāo)易撮(cuō)合等(děng)服务的行为”。 而“提供信(xìn)息中介和交易撮合等服务”的,才符合《电子商务(wù)法(fǎ)》关于电子商务平台经营者的(de)特征。那样(yàng)的平台就是第(dì)三方平台(tái)。 网(wǎng)络货(huò)运经(jīng)营(yíng)怎么许(xǔ)可(kě)
《电(diàn)子商务法》并不要求(qiú)电(diàn)子商(shāng)务平台(第三方平台)经营者与平台内电子商务经营者一样需(xū)要取(qǔ)得相应的经营许(xǔ)可。《国务院办公(gōng)厅关于促(cù)进平台经济规(guī)范健康发(fā)展的(de)指导意见》对这类平台也是这样要求的。 但(dàn)作为(wéi)承运人的网络货运经营者(zhě)需要取得(dé)许可。 《网络(luò)货运(yùn)办法》没有增设新的许可事(shì)项。 《网(wǎng)络货运办(bàn)法》第(dì)六条(tiáo)提(tí)出:“需(xū)要申(shēn)领(lǐng)道路运输(shū)经营许可(kě)证的,可向所在(zài)地县级负有道路运输监督管理职责的机构(gòu)提出(chū)申请(qǐng),县级(jí)负有道路运输监督管理职责的(de)机构应按照《中华人民(mín)共和国(guó)道路运输(shū)条例(lì)》《道路货物运输及站场管理规定》的规定(dìng),向符(fú)合条件的申(shēn)请人颁发《道路(lù)运输经营许可证》,经(jīng)营范围为网络货运。” “网络货运”作(zuò)为道路货运运(yùn)输的一个经营项目(mù),实行行(háng)政许可。 此处“需要申领道(dào)路运输(shū)经(jīng)营许(xǔ)可证的(de),可……提(tí)出申请(qǐng)”的表述容易引(yǐn)人误解。“不需要”申领道路运输经营(yíng)许可证的,可能只有使用(yòng)总(zǒng)质量(liàng)4.5吨及以下普通货运车辆从(cóng)事普通货物运输经营的经营者。 问(wèn)题是(shì),通过《网(wǎng)络货运办法》这样一件行政规范性文件,在道(dào)路货运运输(shū)许可中增加(jiā)“网络货运”这(zhè)样一个子项,是(shì)否合适。 《道路货物运输及站场管(guǎn)理规定》中的“道路货(huò)物运输”,包括“道路普(pǔ)通货运、道(dào)路(lù)货物专用(yòng)运(yùn)输、道路(lù)大型(xíng)物件运输(shū)和道(dào)路危险货物运输”。其(qí)中没有“网(wǎng)络货(huò)运”这一项,在分项时也没有(yǒu)“等”字。 《道路运输条(tiáo)例》对道路货物运输经营许可的基(jī)本条(tiáo)件作了规定,申请从事货运经(jīng)营(yíng)的,起码应当具备与其经营业务相适(shì)应并经检(jiǎn)测(cè)合格的车辆(liàng),符合规定条件的驾驶人员。《道路货物运输及站场管理规(guī)定》又对许可条(tiáo)件(jiàn)进(jìn)行了细化。 但那些条件不是网络货运经(jīng)营者应(yīng)该具备的。“无车(chē)承(chéng)运人”么,本来就没车,也不会养着驾驶人(rén)有(yǒu)。 《网络货运办法》对网络货运经营(yíng),还新增了线上服(fú)务能(néng)力的条件。而这又是《道路运(yùn)输条例》《道路货物运输及站场管(guǎn)理(lǐ)规定》中(zhōng)所没有(yǒu)的。 网络货(huò)运经营属新业(yè)态。对新业态(tài)要包容审慎。 但(dàn)估计相关的法规规章都应该准备(bèi)进(jìn)行修(xiū)改了。 在(zài)网(wǎng)络货运经营活动(dòng)中(zhōng),有网络(luò)货运经营者(即名义经营者)、实际经营者两个经(jīng)营者。 对货主、托运人而(ér)言,只(zhī)要与网络货运经营者(zhě)打交(jiāo)道即可。 但是两(liǎng)个承运人(rén),都要承(chéng)担(dān)承运人责任,但又不可能都承担完全相同(tóng)的责(zé)任。 《网络货运办法》对两个承运(yùn)人的责(zé)任作了一些规定。 有些责任(rèn)是两(liǎng)个(gè)承运人共同的,例(lì)如安全生(shēng)产、守法经营、反恐维稳等。在哪(nǎ)个环节出了问题就由谁(shuí)承担责任。例如在网络零担货(huò)物运输经营中(zhōng),网络货运经营(yíng)者应对(duì)托运人身(shēn)份进行查验(yàn)登记;实际(jì)承运人要对(duì)货物进行安全检查或者开(kāi)封验视。 需要重点关注的是网(wǎng)络货运经营者特有的责任。 ——对(duì)实际承运车辆及驾(jià)驶员资质进行审查,保证提(tí)供运(yùn)输服务的(de)车辆具备(bèi)合法有效的营运证、驾驶(shǐ)员具有合(hé)法有效的从(cóng)业资格(gé)证。 ——按照相关技(jì)术规范的要求上传运单数据(jù)至省级(jí)网络(luò)货(huò)运(yùn)信息监(jiān)测系统(tǒng)。 ——建立(lì)健全交(jiāo)易(yì)规则和服务协议,明确实(shí)际承运人及其车辆及驾驶员(yuán)进入和退出平台(tái),托运人及(jí)实际承运人(rén)权益(yì)保护(hù)等规定(dìng)。 ——建立对(duì)实际承运人的服务评价体系,公(gōng)示服务评价(jià)结果。 ——建立健全(quán)投诉和举(jǔ)报机(jī)制,公开投诉举报电话,及时受理(lǐ)并处理投(tóu)诉举报。 ——收集用户注册(cè)信息、身份认证信息、服务信息、交易信(xìn)息,并按(àn)规(guī)定保存。 ——加(jiā)强(qiáng)驾驶员、车(chē)辆、托运人等相关信息(xī)的(de)保密管理。 总体而言,网络(luò)货运经(jīng)营者(zhě)是一包,实际承运(yùn)人为二包;网络货运经(jīng)营者对外,实际承运人(rén)对内(nèi);网络货运(yùn)经营者全过(guò)程管理,实际承运人只(zhī)负(fù)责运输生(shēng)产……
随着(zhe)网络货运经营模式的(de)不断(duàn)完善,网络货运经营范围会不断扩(kuò)大,经营者责任也就是平台(tái)的(de)责任会不断加重。 例如:在《网络(luò)平台道路货物运输经营管理办法(征求意见稿)》中曾规(guī)定网(wǎng)络货(huò)运经营者“不(bú)得承运危险货物(符合豁免要求的除外)”。而在《网络货运办法》发(fā)布稿(gǎo)中已经(jīng)没了(le)这一(yī)规定。 今后实际(jì)承(chéng)运人作为(wéi)经营者完全(quán)有可能淡出,而由网络货(huò)运(yùn)经营者(平台)对实际承运的车辆和驾驶(shǐ)员进行管理,就象(xiàng)网络预约出租汽车。 虽然减少了(le)一个层(céng)次,但凭平(píng)台的技术能力、组(zǔ)织优势,也确实在能够弥补实际承运人在内部(bù)管理(lǐ)和经营管理中存在的一系列不足。 网(wǎng)络货运(yùn)管理工作由县(xiàn)级以上地方人民政府交通(tōng)运输主管(guǎn)部门主管;县级以上负有道路运输监督管理职(zhí)责的机构具体(tǐ)实施。 “负有(yǒu)道(dào)路(lù)运输监(jiān)督管理(lǐ)职责的(de)机构”,在改革(gé)期间存在较(jiào)大变数。但总(zǒng)归要有(yǒu)机构管(guǎn),特别是当网络(luò)货运(yùn)经营者违法的时候。 网络货(huò)运经营者(zhě)也会违法。这些(xiē)新业态里的违法行为人,干起(qǐ)违法的事儿起来(lái)可能规模更大,还会给影(yǐng)响整个(gè)行(háng)业的健康稳定。 《网络货(huò)运办(bàn)法》不属法(fǎ)律范畴,不能(néng)设定(dìng)行政处罚。但可以对相(xiàng)关法律(lǜ)法(fǎ)规规章的行政(zhèng)处罚条(tiáo)款的适(shì)用问题进行明(míng)确。 有(yǒu)人(rén)说“无车承运人”制(zhì)度主要是解决的道路货运行业缴税(shuì)问(wèn)题。从某种角(jiǎo)度上(shàng)这(zhè)没错(cuò)。 网络货运经营者发生虚(xū)开虚抵增值税发票等税收违法违规行为,由税务(wù)部(bù)门查(chá)处。 网络货运经营(yíng)者、实际承运人违反道路运输(shū)法律(lǜ)法规规章规定的,由负(fù)有道路(lù)运输监督管理(lǐ)职责的机构依法查处。 《网(wǎng)络货运办法(fǎ)》对(duì)网络(luò)货运经(jīng)营者行为的一些查处要求,要准确地找(zhǎo)出法律依据并不容(róng)易(yì)。像“指(zhǐ)使、强令实(shí)际承运人超限(xiàn)超载运输(shū)货(huò)物”,或许可以套用《公路安全保护条例》六十八条。但(dàn)针对(duì)网络货(huò)运经(jīng)营者特有行为,例如“委托(tuō)不具备资(zī)质的实(shí)际承(chéng)运人从事运输”,“虚构交易、运(yùn)输、结算信息”,要找出适当的(de)依据就困难了。